Artículo 368 CP: El Delito de Tráfico de Drogas · Penas y Agravantes (2026)

El artículo 368 del Código Penal es la puerta de entrada a todos los delitos de tráfico de drogas en España. Castiga a quien ejecute actos de cultivo, elaboración o tráfico de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas, y también a quien «de otro modo promueva, favorezca o facilite» su consumo ilegal, incluida la posesión con esos fines. Como abogados penalistas especializados en delitos contra la salud pública, explicamos cómo se gradúa la pena según la sustancia, qué es el subtipo atenuado del 368.2 y cuándo entran en juego las agravantes de los artículos 369 y 370 CP. La litigiosidad en esta materia crece con fuerza: según la Memoria de la Fiscalía General del Estado 2025, las causas por tráfico de drogas se incrementaron un 23,21% en 2024, y los procedimientos por sustancias que causan grave daño a la salud pasaron de 8.427 en 2023 a 12.943 en 2024, un 53,59% más.

Art. 368.1 CP — Sustancias que Causan Grave Daño a la Salud

El artículo 368.1 del Código Penal castiga con prisión de tres a seis años y multa del tanto al triplo del valor de la droga a quien ejecute actos de cultivo, elaboración o tráfico de sustancias que causen grave daño a la salud, a quien de otro modo promueva, favorezca o facilite su consumo ilegal y a quien las posea con aquellos fines. No se exige una venta consumada ni un ánimo de lucro probado.

Art. 368.1 CP — Demás Sustancias (Hachís, Marihuana)

Cuando la sustancia no causa grave daño a la salud, el mismo apartado primero del artículo 368 CP señala prisión de uno a tres años y multa del tanto al duplo del valor de la droga. Es la horquilla del hachís, la marihuana y los demás derivados del cannabis. Las conductas típicas son idénticas: cultivo, elaboración, tráfico, facilitación del consumo ajeno y posesión preordenada a la venta.

Art. 368.2 CP — Subtipo Atenuado

El párrafo segundo del artículo 368 CP permite a los tribunales imponer la pena inferior en grado en atención a la escasa entidad del hecho y a las circunstancias personales del culpable. En sustancias de grave daño, la prisión desciende a la franja de un año y seis meses a tres años; en las demás, a seis meses a un año. El precepto veta la rebaja si concurre alguna circunstancia de los artículos 369 bis o 370 CP.

Es la vía natural del menudeo: ventas aisladas de dosis de escasa cuantía por personas sin estructura ni papel relevante en la distribución, con frecuencia consumidoras que financian así su propia adicción. Cuando la pena impuesta no supera los dos años y se cumplen los demás requisitos del art. 80 CP, se abre la puerta a la suspensión de la condena. Analizamos sus requisitos jurisprudenciales en la guía sobre el menudeo y el subtipo atenuado del art. 368.2 CP.

Art. 369 CP — Agravantes

El artículo 369.1 CP impone la pena superior en grado a la señalada en el artículo 368 y multa del tanto al cuádruplo cuando concurre alguna de sus ocho circunstancias. Para sustancias de grave daño, la prisión pasa a seis a nueve años; para las demás, a tres a cuatro años y seis meses. La circunstancia más frecuente en la práctica es la 5.ª, la notoria importancia de la cantidad.

• Notoria importancia (5.ª): la agravante estrella. La jurisprudencia del Tribunal Supremo la sitúa —siempre sobre sustancia pura o principio activo, nunca sobre peso bruto— en torno a 750 gramos de cocaína, 300 gramos de heroína, 2,5 kilogramos de hachís o 10 kilogramos de marihuana.
• Difusión a menores de 18 años (4.ª), a personas con discapacidad psíquica o a quienes están sometidos a tratamiento de deshabituación o rehabilitación.
• Establecimientos abiertos al público (3.ª): cuando los hechos los realizan sus responsables o empleados (bares, discotecas, comercios).
• Centros docentes, penitenciarios, militares o de deshabituación (7.ª), o sus proximidades.
• Condición del autor (1.ª): autoridad, funcionario público, facultativo, trabajador social, docente o educador que actúa en el ejercicio de su cargo, profesión u oficio.
• Participación en otras actividades organizadas (2.ª), adulteración o mezcla que incremente el daño (6.ª) y empleo de violencia o exhibición de armas (8.ª).

Art. 369 bis CP — Organización

Cuando los hechos del artículo 368 los realizan quienes pertenecen a una organización delictiva, el artículo 369 bis CP impone prisión de nueve a doce años y multa del tanto al cuádruplo del valor de la droga en sustancias de grave daño, y de cuatro años y seis meses a diez años con la misma multa en los demás casos. A los jefes, encargados o administradores de la organización se les impone la pena superior en grado.

El mismo precepto prevé la responsabilidad de la persona jurídica conforme al art. 31 bis CP: multa de dos a cinco años, o del triple al quíntuple del valor de la droga cuando esa cantidad fuese más elevada, si el delito cometido por la persona física tiene prevista pena de prisión de más de cinco años; y multa de uno a tres años, o del doble al cuádruple del valor de la droga, en los demás casos con pena de más de dos años.

Art. 370 CP — Extrema Gravedad

El artículo 370 CP eleva la pena señalada en el artículo 368 en uno o dos grados cuando se utiliza a menores de 18 años o a disminuidos psíquicos para cometer el delito, cuando se trata de los jefes, administradores o encargados de las organizaciones a que se refiere el art. 369.1.2.ª, o cuando la conducta es de extrema gravedad. En estos dos últimos supuestos se añade una multa del tanto al triplo del valor de la droga.

El propio artículo define la extrema gravedad: cantidad que excede notablemente de la considerada de notoria importancia, empleo de buques, embarcaciones o aeronaves como medio de transporte específico, simulación de operaciones de comercio internacional entre empresas, redes internacionales dedicadas a este tipo de actividades o concurrencia de tres o más circunstancias del art. 369.1. Con la subida de dos grados sobre las sustancias de grave daño, la prisión puede alcanzar los 13 años y 6 meses. Es el terreno de las macro-causas por tráfico internacional de drogas, con frecuencia competencia de la Audiencia Nacional.

Cómo se Clasifican las Sustancias

El Código Penal no incluye una lista de sustancias: la separación entre las que causan grave daño a la salud y las demás es jurisprudencial y se apoya en los convenios internacionales. Los tribunales sitúan entre las primeras la cocaína, la heroína, el MDMA y las drogas sintéticas, las anfetaminas o el LSD; entre las segundas, el hachís, la marihuana y los demás derivados del cannabis. La diferencia es decisiva: por la misma conducta, la horquilla de prisión pasa de 1-3 años a 3-6 años. En nuestra guía sobre las penas por tráfico de cocaína analizamos el escalado completo para la sustancia que más condenas genera.

El art. 368 CP es un tipo penal deliberadamente amplio: basta cualquier acto idóneo para promover, favorecer o facilitar el consumo ilegal de terceros. Por eso la batalla procesal se libra casi siempre en dos frentes: si la sustancia causa o no grave daño a la salud y si la posesión estaba destinada al tráfico o al propio consumo.

Conductas Típicas: del Cultivo a la Posesión Preordenada al Tráfico

El art. 368 CP abarca el ciclo completo de la droga: cultivo, elaboración, transporte, venta, donación e incluso la simple posesión preordenada al tráfico. Dos precisiones esenciales:

1. El autoconsumo no es delito. La tenencia para el propio consumo es atípica penalmente; puede sancionarse como infracción administrativa con multa si se produce en la vía pública (art. 36.16 de la LO 4/2015), pero no lleva aparejada prisión.
2. El destino al tráfico se prueba por indicios. La cantidad incautada, el fraccionamiento en dosis o papelinas, las básculas de precisión, el dinero en billetes pequeños o las anotaciones de ventas son los indicios con los que la acusación construye el delito, y el primer terreno donde debe trabajar la defensa.

Tampoco exige el tipo que la operación llegue a buen puerto: la jurisprudencia lo trata como un delito de peligro que se consuma con la disponibilidad de la droga destinada a terceros, lo que deja muy poco espacio a la tentativa.

Tabla Resumen de Penas del Art. 368 CP y Concordantes

Estrategias de Defensa

1. Autoconsumo frente a tráfico: acreditar la condición de consumidor (analíticas, historial de tratamiento) y la ausencia de indicios de venta puede dejar la conducta fuera del tipo penal.
2. Pericial de pureza: los umbrales de la notoria importancia se calculan sobre sustancia pura. Una pureza baja puede hacer caer la agravante del art. 369.1.5.ª y, con ella, hasta 3 años de prisión.
3. Nulidad de registros y escuchas: gran parte de la prueba nace de entradas y registros, intervenciones telefónicas o aperturas de paquetes. Un auto judicial sin motivación suficiente arrastra la nulidad de toda la prueba derivada.
4. Cadena de custodia: las discrepancias de peso o de precintos entre la incautación y el laboratorio comprometen la prueba material.
5. Atenuaciones específicas: pedir el subtipo atenuado del 368.2, la atenuante de grave adicción (art. 21.2 CP) o las rebajas del art. 376 CP: colaboración activa con la justicia tras abandonar la actividad, o deshabituación culminada del drogodependiente cuando la cantidad no sea de notoria importancia ni de extrema gravedad.

Encontrará el análisis completo del delito, con la estrategia probatoria explicada paso a paso, en nuestra guía del delito contra la salud pública y el tráfico de drogas.